Вид спора: налоговые споры
Категория налогоплательщика: юридическое лицо
Вид налога: КПН
Решение Апелляционной комиссии МФ РК: оставить обжалуемое уведомление о результатах проверки без изменения, а жалобу без удовлетворения
Фабула:
Министерством финансов РК (далее-уполномоченный орган) получена апелляционная жалоба Компании «P» на уведомление о результатах проверки территориального департамента государственных доходов (далее – налоговый орган) о начислении корпоративного подоходного (КПН).
Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена комплексная налоговая проверка Компании «P» по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и других обязательных платежей в бюджет за период с 01.01.2018г. по 31.12.2019г. по результатам которой вынесено уведомление о начислении КПН в сумме 6 126,7 тыс.тенге, индивидуального подоходного налога с доходов, облагаемых у источника выплаты в сумме 40 790,1 тыс.тенге, социального налога в сумме 134,6 тыс.тенге.
Позиция налогоплательщика:
Компания «P», не согласившись с выводами налогового органа, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение налогового органа в части начисления КПН.
Из жалобы следует, что Компания «P» осуществило выплату вознаграждений в адрес резидента Италии «P -С.П.А.», резидента России ООО «P - Rus» (далее - Компании) на основании счетов-фактур и актов выполненных работ.
Компания «P» продвигает и сбывает товар на оговоренной территории и использует товарный знак Компания «P» в пределах этой территории. Компании «P - С.П.А.» и «P - Rus» оказывает содействие в продвижении товаров, рекламе и обучении сотрудников Компании «P», включая методы ведения предпринимательской деятельности.
В жалобе указано, что проверяющие классифицировали платежи за услуги, приобретенные Компанией «P» на основании Договора об оказании услуг от 28.02.2014г. («P Rus»), и Договоров «О передаче неисключительной сублицензии» от 1.03.2016г. и «Договора на оказание услуг» от 24.06.2013г. («P С.П.А.»), в качестве доходов нерезидента в форме роялти, подлежащих обложению подоходным налогом у источника выплаты по ставке 10% согласно статьи 12 Конвенции между Правительством Республики Казахстан и Правительством Российской Федерации во избежание двойного налогообложения и согласно статьи 12 Конвенции между Правительством Республики Казахстан и Правительством Республики Италии об устранении двойного налогообложения.
В жалобе Компания «P» указывает, что не согласно с выводами проверяющих о том, что выплаты, произведенные за услуги в рамках Договоров, для целей налогообложения в Казахстане рассматриваются в качестве роялти.
Из акта налоговой проверки следует, что Компания «P», в нарушение подпункта 13) пункта 1 статьи 644, пункта 1 статьи 645 Кодекса РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» от 25 декабря 2017 года № 120-VI ЗРК (Налоговый кодекс) выплачены денежные средства нерезиденту за информацию, касающуюся коммерческого опыта и не удержан КПН с нерезидента.
Позиция Апелляционной комиссии МФ РК:
Проверив доводы налогоплательщика, исследовав представленные налоговым органом материалы, уполномоченный орган пришел к следующим выводам.
В соответствии с подпунктом 52) пункта 1 статьи 1 Налогового кодекса, роялти это, платеж за: право пользования недрами в процессе добычи полезных ископаемых и переработки техногенных образований;
использование или право на использование авторских прав, программного обеспечения, чертежей или моделей, за исключением полной или частичной реализации имущественных (исключительных) прав на объект интеллектуальной собственности; использование или право на использование патентов, товарных знаков или других подобных видов прав;
использование или право использования промышленного оборудования, в том числе морских судов, арендуемых по договорам бербоут-чартера или димайз-чартера, и воздушных судов, арендуемых по договорам димайз-чартера, а также торгового или научно-исследовательского оборудования; использование "ноу-хау"; использование или право использования кинофильмов, видеофильмов, звукозаписи или иных средств записи;
Согласно подпункту 2) пункта 1 статьи 644 Налогового кодекса доходы от выполнения работ, оказания услуг на территории Республики Казахстан признаются доходами нерезидента из источников в Республике Казахстан.
Подпунктом 13) пункта 1 данной статьи Налогового кодекса определено, что доходы в форме роялти, получаемые от резидента признаются доходами нерезидента из источников в Республике Казахстан и в соответствии с пунктом 1 статьи 645 Налогового кодекса такие доходы юридического лица-нерезидента, деятельность которого не приводит к образованию постоянного учреждения в Республике Казахстан, облагаются подоходным налогом у источника выплаты по ставкам, указанным в статье 646 Налогового кодекса, без осуществления вычетов.
При этом сумма корпоративного подоходного налога, удерживаемого у источника выплаты, исчисляется налоговым агентом путем применения ставок, установленных в подпункте 5 статьи 646 Налогового кодекса РК в размере 15 % (доходы от прироста стоимости, дивиденды, вознаграждения, роялти - 15 процентов), к сумме доходов, облагаемых у источника выплаты, указанных в статье 644 Налогового кодекса РК.
Согласно пункту 5 статьи 2 Налогового кодекса, если международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в Налоговом кодексе, применяются правила указанного договора.
Также, необходимо отметить, что в случае, если юридические лица-нерезиденты являются резидентами стран, с которыми Республикой Казахстан заключены Конвенции (Соглашения) об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал, то такие нерезиденты вправе применить льготные ставки налогообложения, предусмотренные такими Конвенциями.
При этом порядок применения международного договора в отношении полного освобождения от налогообложения доходов нерезидента, полученных из источников в Республике Казахстан, определен статьей 666 Налогового кодекса.
Согласно пункту 3 статьи 12 Конвенции между Правительством Республики Казахстан и Правительством Республики Италия (Рим, 22 сентября 1994 года) об устранении двойного налогообложения в отношении налогов на доход и предотвращении уклонения от налогообложения (далее - Конвенция) термин «роялти» означает платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за пользование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы, любой патент, торговую марку, дизайн или модель, план, секретную формулу или процесс, или за информацию («ноу-хау»), касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта, и платежи за пользование, или предоставление права использования промышленного, коммерческого или научного оборудования.
При этом, согласно пунктам 1 и 2 данной статьи Конвенции роялти, возникающие в Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Однако, такие роялти могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель является фактическим владельцем роялти, налог, взимаемый таким образом, не будет превышать 10 процентов общей суммы роялти.
Согласно пункту 3 статьи 12 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан Об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал (Москва, 18 октября 1996 года) (далее - Конвенция) термин «роялти» означает платежи любого вида, получаемые в качестве вознаграждения за пользование или предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая компьютерные программы, кинематографические и телевизионные фильмы, видеофильмы или записи для радио и телевидения, любой патент, торговую марку, дизайн или модель, план, секретную формулу или процесс, или за информацию (ноу-хау), касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта, и платежи за пользование или предоставление права пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием.
При этом, согласно пунктам 1 и 2 данной статьи Конвенции роялти, возникающие в Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Однако, такие роялти могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель и фактический владелец роялти является резидентом другого договаривающегося государства, то налог, взимаемый таким образом, не должен превышать 10 процентов общей суммы роялти.
Соответственно в отношении доходов нерезидента в форме роялти предусмотрена ставка налога в размере 10%.
В рассматриваемом случае, Компанией «P» за проверяемый период осуществлена выплата в размере 49 008,8 тыс.тенге, в адрес резидента Республики Италия компании «P С.П.А.» и 149 978,7 тыс.тенге в адрес резидента Российской Федерации и компании «P – Rus» на основании актов выполненных работ (оказанных услуг) со ссылкой на договор на оказание услуг от 24.06.2013г., дополнений к договору №1, №2, и Соглашение об оказание услуг от 28.02.2014г.
Из Сублицензионного соглашения от 01.03.2016г. и из договора об оказании услуг от 24.06.2013г. следует, что Компания «P - С.П.А.», принадлежащая к «P G» является собственником товарного знака и ряда торговых наименований по всему миру. Компания «P - С.П.А.» активно занимается разработкой, дистрибуцией и продажей кожаных изделий, готовой одежды, обуви, аксессуаров, изделий класса люкс под Товарными знаками , которые могут включать сумки, товары для путешествий, мелкие кожгалантерейные изделия (кошельки, ремни, косметички, подарочная продукция, перчатки, головные уборы, записные книжки), платки галстуки, зонты, драгоценности, очки, парфюмерия и мобильные телефоны, вся продукция относящаяся к Международным классам 3,9,14,16,1825,35 и 42 (или аналогичным национальным классам), с нанесенными на них Товарными знаками, а также любая другая периодически включаемая продукция, которую Компания «Р - С.П.А.» может добавить в лицензионное соглашение с целью производства и распространения).
При этом, Компании «P - С.П.А.» принадлежат дизайн, развития, производства, рекламы, продвижения, распространение, продажи Продукции и все права интеллектуальной собственности, также Компания обладает экспертными знаниями и опытом, необходимым для оказания услуг по управлению розничным бизнесом.
Компания «P» является эксклюзивным дистрибьютором и обладает исключительным правом использования «товарных знаков» в целях осуществления деятельности и принимает исключительное эксклюзивное право продажи продукции под товарным знаком «Р».
В соответствии с указанными договорами, компания «P - С.П.А.» помогает Компании «P» в коммерческом управлении розничными магазинами, чтобы обеспечить соблюдение норм, стандартов и традиций, а также соблюдения Концепции магазина компании.
Таким образом, Компания «P» продвигает и сбывает товар на оговорённой территории и использует товарный знак «Р» в пределах этой территории. Компания «P - С.П.А.» оказывает содействие в продвижении товаров, рекламе и обучении сотрудников Компании «P», включая методы ведения предпринимательской деятельности.
Также, согласно Соглашению об оказании услуг компания «P - Rus» - поставщик услуг, являясь розничной компанией, имеет соответствующий штат, организационную структуру и ноу-хау для оказания аутсорсинговых услуг в области информационных технологи, технического обслуживания, управления персоналом, юридического сопровождения, логистики, розничной торговли, а также осуществления ремонта продукции, маркированными товарными знаками. Согласно данному Соглашению компания «P - Rus» обладает особым ноу-хау в предоставлении Услуг.
Как и в случае с Договором на оказание услуг с компанией «P - С.П.А.», договор на оказание услуг с компанией «P - Rus» регулирует вопросы оказания «P - Rus» в качестве исполнителя следующих аутсорсинговых услуг: обеспечение управления информационными технологиями, техническая поддержка, управление персоналом, юридическая поддержка, логистика, розничная торговля и ремонт.
Таким образом, деятельность нерезидентов направлена на предоставление Компании «P» определённых навыков, опыта и технологий в области сбыта товара, оказания поддержки по управлению, а также услуг по обучению и развитию бизнеса, где данная деятельность будет классифицироваться деятельностью в области франчайзинга.
Франчайзингом понимается – способ делового сотрудничества между несколькими компаниями, одна из которых обладает известным на рынке именем, и которая перепродаёт права на неё вместе с технологией производства или продажи товара, а также услуги по созданию и дальнейшему развитию бизнеса. При этом франчайзер - это компания, которая выдаёт лицензию или передаёт право пользования свой товарный знак, ноу–хау и операционные системы. Франчайзинг – это компания, которая покупает возможность обучения и помощь при создании бизнеса у франчайзера и выплачивает сервисную плату (роялти) за использование товарного знака, ноу–хау и системы ведения работ франчайзера. Следовательно, плата либо ежемесячные взносы за предоставленные права пользования товарного знака будут классифицироваться компанией как уплата за право пользование объектом интеллектуальной собственности.
Следует отметить, что Компании «P С.П.А.» и «P R» фактически не оказывают услуги, а непрерывно, в период действия договоров, передают собственную информацию (знания и опыт) не подлежащей публичному раскрытию, касающуюся коммерческого опыта, который разрабатывается и внедряется Компанией «P С.П.А.» в адрес Компании «P», в том числе в виде концепции, дизайна и интерьера магазина, уникального стиля и формата, а также проектирование, разработка, обслуживание программного обеспечения, технологию ведения бизнеса, осуществления деловых операций по определенным правилам в целях единообразия представления бренда «Ра» по всему миру.
Таким образом, платежи, полученные нерезидентами в качестве вознаграждения за услуги, согласно условиям указанных договоров, по предоставлению исключительного права пользования товарного знака «Р» и получению определённых знаний и опыта и технологий в области продвижения товара на рынке, оказания поддержки по управлению, а также услуг по обучению и развитию бизнеса, бренда «Р» являются роялти.
Решение:
Следовательно, произведенное налоговым органом удержание налога с доходов в виде роялти и соответствующее начисление КПН с нерезидента, произведено обоснованно.
По результатам заседания Апелляционной комиссии, принято решение – оставить обжалуемое уведомление о результатах проверки без изменения, а жалобу без удовлетворения.
Источник: МФ РК